پرسش

با توجه به این كه حق طلاق از شرایط مقتضای ذات عقد نكاح است آیا میتوان این حق را از مرد سلب كرد؟
آیا شرط خلاف مقتضای ذات عقد باطل است؟

پاسخ

با سلام و عرض ادب ،
دوست گرامی ، ذات هر عقدی آن چیزی است كه اگر از عقد گرفته شود ، دیگر آن عقد به وقوع نی پیوندد . مثل این كه من به شما بگویم این ماشین را به شما می فروشم به شرطی كه مالك آن نباشید . این چه فروختنی است كه خریدار مالك آن نمی شود .
با این وصف به نظر می رسد كه نهاد حقوقی طلاق نهادی كاملا جداگانه و تابع شرایط ، موانع و آثار خاص به خود می باشد و از این لحاظ ارتباطی به نهاد نكاح و شرایط آن ندارد .
با این حال نظریه شما از جهت دیگری قابل دفاع می باشد و آن اینكه طبق قواعد آمره كه امكان تراضی بر خلاف آن نیز وجود ندارد حق طلاق دادن به مرد داده شده و لذا سلب چنین حقی از مرد به دلیل مخالفت با قواعد آمره باطل است .
شرط خلاف مقتضای ذات عقد نیز هم باطل است و هم مبطل ، یعنی عقد را نیز باطل می كند .